加拿大律師協(xié)會聯(lián)合會在2009年制定了《職業(yè)行為示范守則》,作為加拿大各個律師協(xié)會行為守則的標桿,希望藉此能夠消除加拿大各司法轄區(qū)在律師職業(yè)行為規(guī)則上的重大差異。加拿大律師協(xié)會聯(lián)合會還建立了職業(yè)行為示范守則常設(shè)委員會,來監(jiān)控法律的變化,并屆時就該示范守則的修改和完善提出建議。截至目前,該示范守則已經(jīng)被14個律師協(xié)會中的11個所采納,其他律師協(xié)會則正在對此進行積極審議。在內(nèi)容上,《職業(yè)行為示范守則》除序言外,有解釋和定義、法律職業(yè)標準、與委托人關(guān)系、法律服務(wù)營銷、與司法的關(guān)系、與學(xué)生、雇員和其他人的關(guān)系、與律師協(xié)會和其他律師的關(guān)系等共計7章。每章下面又規(guī)定有具體條文,并附有對這些條文的注釋。
王進喜,男,1970年生。中國政法大學(xué)證據(jù)科學(xué)研究院教授,律師學(xué)研究中心主任,法學(xué)博士,博士研究生導(dǎo)師,中國法學(xué)會律師法學(xué)研究會副會長,美國西北大學(xué)法學(xué)院富布萊特研修學(xué)者(2002-2003),美國加州大學(xué)戴維斯分校法學(xué)院高級訪問學(xué)者(2010-2011)。
5.1 律師作為訴辯者
訴辯
5.1-1 在擔任訴辯者時,律師必須在法律的界限內(nèi)堅決和體面地代理委托人,并坦誠、公平、禮貌和尊敬地對待裁判庭。
注釋:
。1]在對抗制程序中的角色——在對抗制程序中,律師對委托人負有這樣的職責,即無畏地提出每個爭議點,提出每個觀點,提出每個問題,不論多么令人反感,只要律師認為這將有助于委托人的案件,并且竭力為委托人獲得法律允許的每個救濟和辯護。律師必須以公平和體面、不違法的手段履行這一職責,在方式上要與律師坦誠、公平和尊敬地對待裁判庭的職責相一致,要促進委托人獲得公平聽證的權(quán)利,以實現(xiàn)正義。在法庭保持尊嚴、禮儀和禮貌,并不是空洞的形式,因為除非秩序得以維護,否則權(quán)利就不能得到保護。
。2]本條規(guī)則適用于作為訴辯者的律師,因此不僅適用于法院程序,也適用于在委員會、行政裁判庭、仲裁人、調(diào)解人和其他解決爭端的人員面前出庭和進行的程序,無論其職能或者其程序的正式性如何。
[3]律師作為訴辯者的職能是公開的,也必然是當事人性的。因此,律師沒有義務(wù)幫助對手或者在有害于委托人案件的情況下推進事務(wù)(除非遵照法律的要求或者根據(jù)本規(guī)則并遵守下面所規(guī)定的公訴人的職責)。
。4]在可能影響兒童的健康、福祉或者安全的對抗制程序中,律師應(yīng)當建議委托人考慮兒童的最大利益,如果這樣做不會損害委托人合法利益的話。
。5]律師應(yīng)當避免就委托人案件的實質(zhì)向法院或者裁判庭表達律師的個人意見。
。6]在對方利益沒有得到代理的情況下,例如,在無須給予通知或者無爭議事務(wù)中,或者在不能實現(xiàn)對抗制所固有的充分證明和論辯的其他情況下,律師在準確、坦誠和全面地提出委托人的案件時必須特別謹慎,以確保裁判庭不受到誤導(dǎo)。
。7]未經(jīng)委托人明智同意,律師永遠不應(yīng)當放棄或者拋棄委托人的法律權(quán)利,例如根據(jù)法定時效可以進行的辯護。
。8]在民事程序中,律師應(yīng)當避免和阻止委托人訴諸無端或者無理取鬧的異議,以及僅僅是為了拖延或者騷擾對方而試圖利用與案件實質(zhì)或者戰(zhàn)術(shù)無關(guān)的疏忽的企圖。這樣的做法很容易給司法和法律職業(yè)帶來恥辱。
。9]作為辯護律師的職責 –
當為被告進行辯護時,律師的職責是保護委托人盡可能不被定罪,除非有罪判決是由有管轄權(quán)的裁判庭根據(jù)足以證明委托人實施了被指控的犯罪的法律證據(jù)作出的。因此,盡管律師就可信性或者案件實質(zhì)有個人意見,律師可以適當依賴于任何證據(jù)或者抗辯,包括不知道其是否為假或者欺詐的所謂的技術(shù)性問題。
[10]被告對律師作出的自認,可能會對辯護活動造成限制,被告應(yīng)當意識到這一點。例如,如果被告明確向律師承認了構(gòu)成犯罪的事實和主觀要件,律師如果確信該自認是真實的和自愿的,可以就法院管轄權(quán)、起訴書的形式、證據(jù)的可采性或者充分性提出適當異議,但是不得暗示某些其他人實施了犯罪,或者傳喚任何因該自認使得律師認為虛假的證據(jù)。律師也不能進行與該自認不一致的積極抗辯,例如,傳喚支持不在犯罪現(xiàn)場的證據(jù),以證明被告不能從事犯罪行為或者事實上沒有從事犯罪行為。這樣的自認也將限制律師可以攻擊檢控方證據(jù)的程度。律師有權(quán)審查檢控方每個證人所作的證言,主張證據(jù)在整體上不足以證明被告實施了被指控的犯罪,但是律師應(yīng)當止于此。
5.1-2 在擔任訴辯者時,律師不得:
。╝)濫用裁判庭程序,即提起程序或者起訴時,盡管這些程序本身合法,但是委托人顯然出于惡意,提起這些程序的唯一目的是為了損害對方;
。╞)故意幫助或者允許委托人從事律師認為不誠實或者不光彩的活動;
(c)在司法官員面前出庭,而律師、律師的非合伙人或者委托人與該官員存在的商業(yè)或者個人關(guān)系,引起或者會合理引起影響該官員之不偏不倚的壓力、影響或者誘惑,除非所有當事人都同意,并且出于正義之利益;
。╠)竭力或者允許他人竭力以作為訴辯者之公開說服之外的方式,直接或者間接影響任何案件或者事務(wù)中裁判庭或者任何其官員的決定或者行為;
(e)通過提供虛假證據(jù)、對事實或者法律進行不實陳述、提出或者依賴于虛假或者欺騙性的宣誓陳述書、扣壓應(yīng)當披露的事項或者以其他方式幫助任何欺詐、犯罪或者不法行為,故意試圖欺騙裁判庭或者影響司法活動;
(f)故意對文件的內(nèi)容、證人證言、某觀點的實質(zhì)、制定法規(guī)定或者類似典據(jù)進行不實陳述;
。╣)故意宣稱某個事實是真的,而該事實的真實性不能得到證據(jù)的合理支持,或者是一個可以由裁判庭進行司法認知的事項;
。╤)罔顧后果地或者明知證人在撒謊的情況下,對證人進行提示;
。╥)有意不告知裁判庭任何律師認為直接相關(guān)但是對方?jīng)]有提及的有約束力的典據(jù);
。╦)不當?shù)貏褡枳C人作證或者建議證人缺席;
。╧)故意允許證人或者當事人以虛假或者誤導(dǎo)方式作證或者冒充他人;
。╨)故意就委托人在訴訟中的立場或者訴訟中要決定的問題作出不實陳述;
。╩)沒有必要地凌辱、威嚇或者騷擾證人;
(n)在代理控告人或者潛在控告人時,試圖通過威脅提起刑事或者準刑事指控、向規(guī)制機構(gòu)投訴,或者提出尋求或者促使撤回刑事或者準刑事指控或者向懲戒機構(gòu)提出的投訴,為控告人獲得利益;
(o)給證人帶來不必要的不便;或者
(p)處于酒精或者毒品的影響下時,在法院或者裁判庭出庭。
注釋:
[1]在民事程序中,律師負有不就委托人在對抗制程序中的地位誤導(dǎo)裁判庭的職責。因此,代理訴訟一方當事人的律師,如果該當事人在審判前或者審判過程中已經(jīng)達成這樣的協(xié)議,或者是這樣的協(xié)議的一方當事人,即一方或者雙方當事人保證賠償原告,盡管法院會作出判決,也應(yīng)當立即向法院和訴訟各方披露該協(xié)議的存在和細節(jié)。
。2]代理被告或者潛在被告的律師,可以與控告人或者潛在控告人進行交流,以獲得事實信息,安排賠償或者被告道歉,或者就被告與控告人之間的任何民事索賠進行辯護或者和解。然而,當控告人或者潛在控告人是弱勢者時,律師必須注意不要利用有關(guān)情況下的不公平或者不當?shù)膬?yōu)勢。如果控告人或者潛在控告人沒有代理律師,律師應(yīng)當受關(guān)于沒有代理律師的人員的規(guī)則調(diào)整,并明確律師完全是在為被告或者潛在被告的利益行事。在與沒有代理律師的控告人或者潛在控告人交流時,審慎的做法是有證人在場。
。3]威脅提起訴訟,或者提出尋求撤回刑事指控以獲得利益,是濫用法院程序。還請參見規(guī)則3.2-5和3.2-6以及相應(yīng)注釋。
。4]在詢問證人時,律師可以根據(jù)合理推論、經(jīng)驗和直覺的力度,探究誠實提出的任何假設(shè)。
歸罪性物證
5.1-2A 律師不得為隱匿、毀滅或者篡改歸罪性物證提供咨詢,或者參與該活動,或者以其他方式妨害或者試圖妨害司法活動。
注釋:
[1]在本條規(guī)則中,“證據(jù)”并不取決于在裁判庭前的可采性或者刑事指控的存在。它包括與犯罪、犯罪調(diào)查或者犯罪檢控有關(guān)的文件、電子信息、物品或者物質(zhì)。它并不包括受事務(wù)律師—委托人特免權(quán)保護的文件或者交流,或者律師合理認為當局可以以其他方式獲得的文件或者交流。
[2]本條規(guī)則并不適用于律師持有傾向于證明委托人無罪的證據(jù),例如與不在現(xiàn)場有關(guān)的證據(jù)。然而,在確定這樣的程序是否完全是證明無罪的證據(jù),因而超出了本條規(guī)則的適用范圍時,律師必須謹慎加以判斷。例如,如果證據(jù)既具有歸罪性也具有開罪性,對它的不當處理可能會導(dǎo)致違反規(guī)則,也可能會使律師受到刑事指控。
。3]律師從沒有被要求去取得或者持有歸罪性物證,或者去披露其存在。持有非法物品會構(gòu)成犯罪。持有歸罪性物證的律師應(yīng)當仔細思忖其選擇。這些選擇包括盡可能快地:
。╝)直接或者匿名將證據(jù)移送執(zhí)法機關(guān)或者檢控方;
。╞)在相關(guān)程序中將證據(jù)移送裁判庭,這可能還包括尋求裁判庭指示,以便利檢控方或者辯護方為檢測或者檢驗而獲;或者
(c)向檢控方披露證據(jù)的存在,如果有必要,就該證據(jù)的適當使用、處置或者可采性準備在裁判庭進行辯論。
[4]律師應(yīng)當就對委托人承擔的忠誠和保密職責與對司法承擔的職責進行平衡。當律師披露或者將歸罪性物證移送執(zhí)法機關(guān)或者檢控方時,律師負有保守委托人秘密的職責,包括委托人的身份,以及維護事務(wù)律師—委托人特免權(quán)。律師可以這樣實現(xiàn)這一點,即聘請獨立律師披露或者移交證據(jù),對該律師不告知委托人的身份,并且指示他不去披露對其進行指示的律師的身份。
。5]律師沒有義務(wù)幫助當局收集犯罪物證,但是不能妨害調(diào)查或者檢控,或者建議他人從事該活動。律師如果進而意識到歸罪性物證的存在,或者拒絕持有它,則不得為隱匿、毀滅或者篡改該證據(jù)提供咨詢,或者參與該活動。
。6]律師可以決定非破壞性檢驗、檢測或者復(fù)制所需要的文件或者電子信息。律師應(yīng)當確保對證據(jù)不存在隱匿、毀滅或者任何篡改,并且應(yīng)當在這一范圍內(nèi)小心謹慎。例如,打開或者復(fù)制電子文件可能會改變它。決定在移送或者披露之前復(fù)制、檢驗或者檢測證據(jù)的律師,應(yīng)當毫不遲延地進行該活動。
作為公訴人的職責
5.1-3 在擔任公訴人時,律師必須堅決和體面地在法律界限內(nèi)為公眾和司法行事,并坦誠、公平、禮貌和尊敬地對待裁判庭。
注釋:
。1]作為一名公訴人,律師的主要職責不是尋求定罪,而是確保通過對是非曲直的公平審判實現(xiàn)正義。公訴人在行使公共職能時,涉及許多自由裁量權(quán)和權(quán)力,必須公平和冷靜行事。公訴人不應(yīng)當做任何事情來阻止被告獲得律師的代理或者與律師進行交流,在法律和普遍接受的做法所要求的范圍內(nèi),應(yīng)當向辯護律師或者直接向沒有代理律師的被告及時披露所有相關(guān)和已知的事實和證人,無論這些傾向于證明有罪還是無罪。
披露錯誤或者疏忽
5.1-4
律師并非故意地做了或者未能做某事,而如果故意做或者未能做該事,將違反本條規(guī)則,律師在發(fā)現(xiàn)該情況后,必須在遵守3.3(保密)的情況下,披露該錯誤或者疏忽,并在有關(guān)情況下盡一切合理可能對此加以改正。
注釋:
。1]如果委托人意欲采取某行動,而這將違反本條,律師必須加以拒絕,并且盡一切合理可能防止該行動。如果做不到這一點,律師應(yīng)當在遵守規(guī)則3.7-1(退出代理)的情況下,退出代理或者尋求這么做的許可。
禮貌
5.1-5 律師必須對裁判庭和所有與律師交往的人文明禮貌,善意行為。
注釋:
。1]法律規(guī)定的藐視法庭和這里規(guī)定的職業(yè)義務(wù)并不完全一樣,律師的一貫粗魯、挑釁或者制造混亂的行為,即使沒有作為藐視法庭受到處罰,也可能構(gòu)成職業(yè)不端行為。
承諾
5.1-6 律師必須嚴格和謹慎地履行任何作出的承諾,信守在訴訟過程中接受的任何信守條件。
注釋:
[1]律師還應(yīng)當受到規(guī)則7.2-11(承諾和信守條件)的規(guī)定的指引。
關(guān)于辯訴交易的協(xié)議
5.1-7 在提出指控之前或者之后的任何時候,被告或者潛在被告的律師可以與公訴人討論案件的可能處置,除非委托人另有指示。
5.1-8 在調(diào)查后,在下列情況下,被告或者潛在被告的律師可以與公訴人就有罪答辯達成協(xié)議:
。╝)律師告知其委托人有無被無罪開釋或者被認定有罪的可能性;
(b)律師告知委托人有罪答辯的含義和可能后果,特別是法院的量刑權(quán)和自由裁量權(quán),包括法院并不受任何關(guān)于辯訴交易協(xié)議的約束這一事實;
。╟)委托人自愿準備承認被指控的犯罪的事實和主觀要件;并且
(d)委托人自愿指示律師就有罪答辯達成協(xié)議。
注釋:
[1]適當司法中的公共利益不應(yīng)當為權(quán)宜之計而犧牲。
……