代 序

在法大問(wèn)學(xué)記

感悟法學(xué)成長(zhǎng)及術(shù)業(yè)專(zhuān)攻的軸心突破

本書(shū)的寫(xiě)作緣起于我在 2015 年至 2016 年問(wèn)學(xué)于中國(guó)政法大學(xué)，重回法學(xué)教育的現(xiàn)場(chǎng)，感悟法學(xué)成長(zhǎng)及術(shù)業(yè)專(zhuān)攻的軸心突破所在，記錄下當(dāng)代當(dāng)時(shí)莊嚴(yán)的、真實(shí)的法學(xué)教育及研究現(xiàn)狀。講授刑法的老師在課堂上鼓舞學(xué)風(fēng)和士氣：本科、研究生時(shí)代，是法學(xué)研習(xí)訓(xùn)練的軸心時(shí)刻。一學(xué)期有 18 周，讓研究生寫(xiě) 20 篇論文，法律人的思維就是要快。，老師還引用德國(guó)哲學(xué)家雅斯貝爾斯的軸心時(shí)代原理作為理?yè)?jù)：人類(lèi)一直靠軸心時(shí)代所產(chǎn)生的思考和創(chuàng)造的一切而生存。每一次新的飛躍都回顧這一時(shí)期，并被它重新燃起火焰。

2016 年，在課堂上，舒國(guó)瀅老師回顧 20 世紀(jì) 80 年代初中國(guó)人民大學(xué)清史研究所戴逸教授的辯難與質(zhì)疑：法學(xué)是幼稚的，史學(xué)是危機(jī)的，哲學(xué)是貧乏的，經(jīng)濟(jì)學(xué)是混亂的。社會(huì)科學(xué)整體存在的幼稚、危機(jī)、貧乏、混亂，無(wú)疑也是在促使我們反思我國(guó)文化的生產(chǎn)性困境。

法學(xué)家不能僅僅作為青年人的導(dǎo)師，帶領(lǐng)青年人認(rèn)識(shí)法律的原初基礎(chǔ)，我關(guān)注的是，中國(guó)文化的生產(chǎn)性，法學(xué)的科學(xué)性，有無(wú)自我再生能力，舒師在對(duì)話中，講述自己對(duì)深層次問(wèn)題的憂思，因?yàn)榉▽W(xué)高度的科學(xué)性和深刻的衰敗是兩個(gè)相互對(duì)立的事物。文化的生產(chǎn)性，這也是日本學(xué)者竹內(nèi)好先生所關(guān)注的問(wèn)題。竹內(nèi)好先生在《何謂近代》一文中指出日本文化總是面向外界的，等待新的東西的到來(lái)。文化總是從西面來(lái)，儒教佛教便是如此。在日本文化中，新的東西一定會(huì)陳舊，而沒(méi)有舊的東西之再生。日本文化在結(jié)構(gòu)上不具有生產(chǎn)性。即可以由生走向死，卻不會(huì)由死走向生。美國(guó)學(xué)者列文森在研究揭示儒家文化內(nèi)在特質(zhì)方面著力甚深，就問(wèn)題的出發(fā)點(diǎn)而言，《儒教中國(guó)及其現(xiàn)代命運(yùn)》主要是針對(duì)中國(guó)現(xiàn)代的新傳統(tǒng)主義：儒家思想在近現(xiàn)代世界中，是否完全喪失了其原創(chuàng)性的智慧和對(duì)于人們心靈世界乃至近代社會(huì)歷史進(jìn)程之客觀的影響力。現(xiàn)代中國(guó)知識(shí)分子的窘境，他們?cè)谇楦猩蠄?zhí)著于自己的歷史，在理智上卻又獻(xiàn)身于外來(lái)的價(jià)值。他們對(duì)于過(guò)去的認(rèn)同，缺乏知行的理?yè)?jù)，而他們對(duì)當(dāng)今的認(rèn)同，則缺乏情感的強(qiáng)度。中國(guó)教育制度的變革，尤其是法學(xué)，從價(jià)值理念到法學(xué)思想，都在借鑒歐陸法學(xué)，更加接近西方的法律語(yǔ)境、思想方法，幾乎很難找到自己的傳統(tǒng)法律理念，從而使中國(guó)現(xiàn)代知識(shí)分子在研習(xí)法學(xué)

的過(guò)程中缺少親切感。講授民法的姚新華老師指出，要更好地研習(xí)民法，必須了解德國(guó)史、羅馬史。舒師的求學(xué)經(jīng)歷具有某種代表性，他自1979年始，早期學(xué)習(xí)法學(xué)時(shí)，一直在尋找對(duì)法學(xué)的興趣，試圖讓自己喜好法律之學(xué)。直到1993年10月，舒師獲得去德國(guó)哥廷根大學(xué)進(jìn)修法哲學(xué)與法社會(huì)學(xué)的機(jī)會(huì)，這是學(xué)問(wèn)人生的一個(gè)重要轉(zhuǎn)折點(diǎn)，極大地改變了他對(duì)法學(xué)學(xué)科的認(rèn)識(shí)，法學(xué)是有思想品位的、有魅力的，法學(xué)是古老高深的學(xué)問(wèn)，具有思想和審美上的吸引力，并使他真正感受到大學(xué)的使命與精神氣象：

哥廷根大學(xué)法學(xué)院圖書(shū)館的藏書(shū)，僅法哲學(xué)方面的著作就有數(shù)萬(wàn)卷，甚至能夠找到 17 世紀(jì)的著作，看到書(shū)架上一排排齊全的法哲學(xué)大師的作品，令人震撼。讓我眼前一亮的是過(guò)去從未曾見(jiàn)過(guò)的法美學(xué)方面作品，感受到詩(shī)人席勒只有通過(guò)美這扇清晨的大門(mén)，

你才能進(jìn)入認(rèn)識(shí)的大地之情懷。2005 年，《政法論壇》連載鄧正來(lái)教授的長(zhǎng)文《中國(guó)法學(xué)向何處去》，在法學(xué)界產(chǎn)生極大反響。什么是法學(xué)？中國(guó)法學(xué)向何處去？法學(xué)的科學(xué)生產(chǎn)性，成為中國(guó)法學(xué)成長(zhǎng)中必須要面對(duì)和解決的問(wèn)題。

回顧軸心時(shí)代（尋求軸心突破）：法學(xué)到底有沒(méi)有科學(xué)性？ 2011年至今，舒師一直在研究法學(xué)成長(zhǎng)中的方法與知識(shí)譜系，想從西方法學(xué)知識(shí)發(fā)生學(xué)角度尋找答案。他尋找法學(xué)的科學(xué)之路，試圖求解當(dāng)代中國(guó)法學(xué)發(fā)展方向的戴逸之問(wèn)的解答。舒師在對(duì)法學(xué)家普赫塔的法學(xué)建構(gòu)的研究文章中專(zhuān)節(jié)論述法的生產(chǎn)性：在普赫塔看來(lái)，法不僅僅是意志的產(chǎn)物，而且也是來(lái)自抽象推導(dǎo)之概念的產(chǎn)物，法學(xué)不僅僅在于研究所謂法學(xué)家們的一致意見(jiàn)或法學(xué)家們的通說(shuō)，而更重要的在于研究一種建立在科學(xué)根據(jù)之上的意見(jiàn)，它不純粹是繼受性的，也不僅僅是解釋制定法和習(xí)慣法，而像其他科學(xué)一樣，法學(xué)具有生產(chǎn)性，負(fù)有一種生產(chǎn)性使命(如上所述，科學(xué)本身是一種法源 )。法學(xué)家必須一方面意識(shí)到該權(quán)利在法律關(guān)系體系中的地位，另一方面又必須把該權(quán)利的來(lái)源向上追溯至權(quán)利的概念，并從權(quán)利的概念向下追溯，才能得到此項(xiàng)權(quán)利，該權(quán)利的性質(zhì)才會(huì)被完滿(mǎn)地確定。耶林論述概念的特性：概念是生產(chǎn)性的，它們自我配對(duì)，然后生產(chǎn)出新的概念。

耶林認(rèn)為，什么是法學(xué)，法學(xué)就是在法律事務(wù)中的科學(xué)意識(shí)，真正的科學(xué)所顯示出來(lái)的特征，也就是一種永遠(yuǎn)不會(huì)滿(mǎn)足于尋得某個(gè)事物而總是繼續(xù)追尋的精神。耶林的觀點(diǎn)與我國(guó)儒家經(jīng)典著作《大學(xué)》所云大學(xué)之道，在明明德，在新民，在止于至善的精神是相通的。

陳寅恪在《馮友蘭中國(guó)哲學(xué)史上冊(cè)審查報(bào)告》的序言中說(shuō)：其真能于思想上自成系統(tǒng)，有所創(chuàng)獲者，必須一方面吸收輸入外來(lái)之學(xué)說(shuō)，一方面不忘本來(lái)民族之地位。此二種相反而適相成之態(tài)度，乃道教之真精神，新儒家之舊途徑，而二千年吾民族與其他民族思想接觸史之所昭示者也。

日本學(xué)者溝口雄三先生在《作為方法的中國(guó)》中寫(xiě)道：我指出以世界為目的，正是因?yàn)轭A(yù)感到，為了構(gòu)筑二十一世紀(jì)的世界觀，和以往歐洲的國(guó)家原理相對(duì)照的亞洲的社會(huì)原理是必不可少的資源。這一社會(huì)原理，用中國(guó)的說(shuō)法也可稱(chēng)為天下的原理或生民的原理，即人與自然互相調(diào)和、人與人之間互相團(tuán)結(jié)的民主大同的原理。溝口雄三先生代表了中國(guó)研究的中國(guó)中心主義的立場(chǎng)，其價(jià)值恰恰在于，在面對(duì)我們自身問(wèn)題的時(shí)候又不能丟掉自己的主體性。本書(shū)中提及的姚新華老師已于 2017 年榮退，在中國(guó)政法大學(xué)昌平校區(qū)本科課堂上，很難有機(jī)會(huì)聆聽(tīng)到姚新華老師的講授，不禁令人有廣陵散之嘆。

一本書(shū)主義：靜下心來(lái)搞清楚一兩個(gè)小問(wèn)題，產(chǎn)生知識(shí)增量，也比簡(jiǎn)單、粗糙地去編撰一部大塊頭的書(shū)，更有價(jià)值。姚新華老師、張俊浩老師，都是倡導(dǎo)一本書(shū)主義。1998 年下半學(xué)期，在中國(guó)政法大學(xué)階五教室，一向疏于打扮的姚新華老師，穿著西服、佩戴領(lǐng)帶，站在講臺(tái)上，同學(xué)們熱情地為他鼓掌，那是他的階五教室 時(shí)刻。

王人博老師更像古代書(shū)院里的老師，與弟子們具有某種古典式的倫理性的師生關(guān)系，王老師諄諄引導(dǎo)青年人理解生活和學(xué)問(wèn)中的憲制與規(guī)矩：說(shuō)話不要太直，我的年輕的弟子們。荀子所云雖有矛戈之刺，不如恭儉之利也，……我年輕時(shí)對(duì)張之洞的中學(xué)為體，

西學(xué)為用的體用說(shuō)很反感，到了中年，則感佩他的睿智。王老師第二階段的學(xué)術(shù)思想，主要表現(xiàn)為，對(duì)中國(guó)憲制思想的梳理，

把晚清到民國(guó)時(shí)代的憲法、政制思想進(jìn)行了解讀，提煉出富強(qiáng)為體，憲法為用，認(rèn)為近代中國(guó)政治文化精英之所以引進(jìn)憲法，所看中的并不是憲法本身的價(jià)值，而是憲法所可能帶來(lái)的國(guó)家富強(qiáng)的效應(yīng)，可謂是對(duì)張之洞體用說(shuō)的傳承和發(fā)揮。

青年一代士子的歷史使命：發(fā)揚(yáng)自己的新文化，創(chuàng)造此下的新 歷史。

孟慶延老師總結(jié)錢(qián)穆《中國(guó)歷代政治得失》《國(guó)史大綱》中社會(huì)學(xué)的意涵：士與中國(guó)社會(huì)是全書(shū)的主旨，錢(qián)穆認(rèn)為傳統(tǒng)文化中的士，是中國(guó)歷史中一條有力的動(dòng)脈，并以傳統(tǒng)士的標(biāo)準(zhǔn)，要求自己的弟子，承載士的使命與氣象，開(kāi)創(chuàng)此下的新歷史。教育的第1任務(wù)，便是要這一國(guó)家這一民族里面的每一分子，都能來(lái)認(rèn)識(shí)他們自己的傳統(tǒng)，發(fā)揚(yáng)自己的新文化，創(chuàng)造此下的新歷史。你們應(yīng)關(guān)注的是法學(xué)的大問(wèn)題，要?jiǎng)?chuàng)造自己文化的新歷史，年輕士子，任重道遠(yuǎn)，置身法學(xué)成長(zhǎng)、術(shù)業(yè)專(zhuān)攻的軸心期，前見(jiàn)古人，后見(jiàn)來(lái)者，方可獲得精神動(dòng)力與飛躍。讓我們出發(fā)！

賈廣芳

2018 年 5 月