《房地產(chǎn)法律實務系列：建設工程合同糾紛裁判思路》
第一章合同主體糾紛
第一節(jié)發(fā)包與承包
一、發(fā)包人的主體資格如何認定
二、承包人的主體資格如何認定
第二節(jié)轉(zhuǎn)包與分包
一、轉(zhuǎn)包工程的形態(tài)有哪些
二、轉(zhuǎn)包工程的法律效力如何認定
三、發(fā)包人主張承包人與實際施工人簽訂的轉(zhuǎn)包合同無效，能否得到法院或仲裁機構(gòu)的支持
四、工程轉(zhuǎn)包情況下，發(fā)包人應當與誰結(jié)算工程價款
五、工程轉(zhuǎn)包情況下，發(fā)包人與轉(zhuǎn)包人應按什么標準結(jié)算工程價款
六、工程轉(zhuǎn)包情況下，轉(zhuǎn)包人（承包人）主張工程款利息能否得到法院的支持
七、工程轉(zhuǎn)包情況下，轉(zhuǎn)包人（承包人）主張停、窩工損失能否得到法院或仲裁機構(gòu)的支持
八、工程轉(zhuǎn)包情況下，轉(zhuǎn)包人（承包人）主張工程價款優(yōu)先受償權能否得到法院或仲裁機構(gòu)的支持
九、工程轉(zhuǎn)包情況下，轉(zhuǎn)包人（承包人）主張管理費能否得到法院或仲裁機構(gòu)的支持
十、工程轉(zhuǎn)包情況下，轉(zhuǎn)包人（承包人）主張甩項工程配合費能否得到法院或仲裁機構(gòu)的支持
十一、分包工程的形態(tài)有哪些
十二、違法分包的表現(xiàn)形式主要有哪些
十三、什么是勞務分包
十四、勞務分包與工程分包有何區(qū)別
十五、沒有勞務作業(yè)資質(zhì)的施工單位簽訂的勞務分包合同的效力如何認定
十六、總包人是個人的，其與分包人訂立的分包合同是否有效
十七、分包合同約定支付分包工程款以建設單位對總包單位付款為前提的，該約定是否有效
十八、分包人承包的部分建設工程在整體工程之前完工，其能否在工程整體竣工驗收之前主張工程價款
十九、勞務分包合同的承包人能否直接向發(fā)包人（業(yè)主）追索工程款
二十、指定分包工程的法律責任應由哪一方承擔
二十一、內(nèi)部承包與轉(zhuǎn)包如何區(qū)別認定
二十二、母公司與子公司之間“分包”的性質(zhì)如何認定
二十三、在轉(zhuǎn)包合同、違法分包合同等多份合同并存的情況下，是所有合同全部無效，還是部分合同無效
二十四、分包合同無效，雙方自行達成的結(jié)算協(xié)議是否有效
第三節(jié)掛靠與代建
一、建筑行業(yè)掛靠經(jīng)營行為如何界定
二、轉(zhuǎn)包與掛靠如何區(qū)別認定
三、建筑行業(yè)掛靠訴訟主體如何確定
四、建筑行業(yè)掛靠責任如何認定
五、委托代建合同中委托人應否對代建人的行為承擔法律責任
第四節(jié)實際施工人
一、實際施工人的內(nèi)涵如何界定
二、實際施工人與發(fā)包人就工程價款簽署的結(jié)算協(xié)議，能否作為支付工程欠款的依據(jù)
三、發(fā)包人與承包人之間的施工合同約定有仲裁條款，實際施工人向發(fā)包人主張權利是否受該仲裁條款制約
四、發(fā)包人明知或故意追求借用資質(zhì)的情形，發(fā)包人與承包人、承包人與
實際施工人簽訂的合同效力如何認定
五、實際施工人不當?shù)美�請求權的�?gòu)成及不當?shù)美�的返還范圍如何認定
六、針對實際施工人，發(fā)包人的責任性質(zhì)如何認定
規(guī)則1【主體資格】不具有工程發(fā)包主體資格和不具有工程施工承包主體資格的當事人無權依據(jù)《建設工程合同解釋》第26條第2款之規(guī)定主張權利。
規(guī)則2【共同發(fā)包人】以原發(fā)包人的資質(zhì)證書重新設立的企業(yè)與名稱變更后的發(fā)包人視為共同發(fā)包人。
規(guī)則3【承包與掛靠】建筑企業(yè)采取措施、分派人員直接參與工程施工、對外直接向發(fā)包人承擔合同上的權利和義務，應認定為內(nèi)部承包而非掛靠。
規(guī)則4【實際施工人】“實際施工人”應指建設工程施工合同無效的實際承包人，司法實踐中不宜作擴大解釋。
規(guī)則5【內(nèi)設非法人機構(gòu)】形式上表現(xiàn)為法人與其下設非法人機構(gòu)的關系，實質(zhì)卻為有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)與個人出借資質(zhì)的關系，對外債務非法人機構(gòu)和該法人一起承擔連帶責任。
規(guī)則6【合同相對性】在建設工程施工合同糾紛中，即使存在多次轉(zhuǎn)包、違法分包的情形，亦應堅持合同相對性原理，有特別規(guī)定的情形才準許突破。


第二章合同效力糾紛
第一節(jié)工程招標與“黑白合同”
一、建設工程必須進行招標而未招標或者中標的，其效力如何認定
二、涉及企業(yè)商業(yè)秘密能否成為認定工程屬于不適宜進行招標項目的依據(jù)
三、在履行法定招標投標程序之前，招標人與投標人簽訂的建設工程施工合同的效力如何認定
四、建設工程“黑白合同”的效力如何認定與處理
五、如何準確認定和正確把握涉及“黑白合同”案件的執(zhí)法尺度
六、如何認定備案合同與未備案合同的內(nèi)容發(fā)生實質(zhì)性變化
七、《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第21條規(guī)定的“備案的中標合同”應當如何理解
八、如何判斷另行訂立的建設施工合同與備案的中標建設施工合同構(gòu)成“實質(zhì)性內(nèi)容不一致”
九、在備案合同之外，當事人又簽訂實質(zhì)性內(nèi)容不同的合同且未備案，是否存在“黑合同”
十、建設工程施工合同糾紛案件中讓利承諾書的效力如何認定
十一、當事人就同一工程簽訂與中標合同內(nèi)容不一致的合同，如兩份合同工程價款、工程質(zhì)量與工程期限等主要內(nèi)容無實質(zhì)性差別，是否必然導致非中標合同無效
第二節(jié)合同效力分析
一、建設工程實際施工人沒有取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)的，如何認定建設工程施工合同的效力
二、建設工程實際施工人超越資質(zhì)等級的，如何認定建設工程施工合同的效力
三、建設工程實際施工人借用施工資質(zhì)的，如何認定建設工程施工合同的效力
四、發(fā)包人明知實際施工人無資質(zhì)或故意追求借用資質(zhì)的情形，發(fā)包人與承包人之間、承包人與無資質(zhì)的實際施工人之間簽訂的合同效力如何認定
五、對于沒有資質(zhì)等級的施工企業(yè)簽訂的建設工程施工合同能否適用合同效力補正
六、建設工程欠缺應具有的許可施工的手續(xù)，建設工程施工合同的效力如何認定
七、建設工程施工合同中墊資條款的效力如何認定
八、建設工程合同中對于墊資的利息如何處理
九、低于建設工程成本價所簽訂的施工合同是否有效
十、建筑物所有人依據(jù)合同約定對建筑工程總承包人應付工程款不承擔責任的，是否應予支持
十一、發(fā)包方與施工方另行約定工程未達到魯班獎、不予退還履約保證金的條款是否有效
十二、農(nóng)村建房施工合同的效力如何認定
第三節(jié)合同無效后的處理
一、當事人能否請求繼續(xù)履行無效的建設工程施工合同
二、建設工程施工合同被確定為無效的，訴訟時效從何時開始計算
三、民事制裁措施在施工合同中應當如何適用
四、建設工程施工合同被確認無效后的過錯賠償責任如何認定
規(guī)則7【備案的中標合同】不同版本的建設工程合同存在爭議時，應以備案的中標合同作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。
規(guī)則8【黑白合同】對“黑白合同”的認定與處理不宜采取一刀切的方式，而應區(qū)分不同案件的具體情況來具體認定“黑白合同”的效力，“白合同”并不具有當然的優(yōu)先于“黑合同”的效力。
規(guī)則9【資質(zhì)等級】建設工程設計單位在建設工程設計合同簽訂后設計圖紙完全交付前才取得相應資質(zhì)等級的，并不影響建設工程設計合同效力。
規(guī)則10【整體無效】在建設工程施工合同中，各種勞務承包合同因違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定而確認為無效合同，那么該承包合同作為一個整體歸于無效，效力追及合同的全部條款，因此合同的全部條款不具任何合同效力，合同當事人因此不再受其約束。
規(guī)則11【司法制裁】行政處罰不能成為工程轉(zhuǎn)包人豁免司法制裁的依據(jù)。
規(guī)則12【管理費收繳】非法轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠施工合同中“管理費”的收繳對象必須是已經(jīng)取得的違法所得，且不能因為適用懲罰措施而導致當事人利益嚴重失衡。


第三章工期糾紛
第一節(jié)開工日期
一、承包人實際推遲開工的原因主要有哪些方面
二、司法實務中如何確定建設工程合同的開工日期
三、未取得施工許可證對工期起算有無影響
四、施工合同約定的工期低于合理工期的應當如何處理
第二節(jié)竣工日期
一、司法實務中如何確定建設工程合同的竣工日期
二、是否可以以業(yè)主使用其中部分單項工程時間為整個工程竣工日期
第三節(jié)工期順延及工期延誤
一、如何認定建設工程合同中的工期順延權
二、實務中承包人可以順延工程日期的情形主要有哪些
三、工期延誤中的舉證責任如何分配
四、承包人逾期完工的免責事由有哪些
五、延期竣工的訴訟時效如何計算
第四節(jié)停工損失及工期索賠
一、如何認定合理的停工時間
二、承包人停工報告未附有發(fā)包人拖延付款的證據(jù)，是否屬于擅自停工
三、停工、窩工爭議如何處理
四、在建設工程施工合同無效的情況下，是否還應存在工期索賠
規(guī)則13【停工時間】停工時間不能簡單地以停工狀態(tài)的自然持續(xù)時間為準，而是應根據(jù)案件事實綜合確定一定的合理期間作為停工時間。


第四章價款糾紛
第一節(jié)工程價款的結(jié)算
一、建設工程質(zhì)量標準或者工程量發(fā)生變化的，如何確定工程價款
二、能否以監(jiān)理單位與施工方之間的結(jié)算價作為認定工程款的依據(jù)
三、如何正確理解“可以參照簽訂建設工程施工合同時當?shù)亟ㄔO行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結(jié)算工程價款”
四、存在多份合同的情形下工程總價款如何確定
五、建設工程合同被確認為無效后，工程價款如何結(jié)算
六、非法轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠合同工程價款如何結(jié)算
七、未完工程的工程價款如何結(jié)算
八、工程變更后的工程價款如何結(jié)算
九、固定單價合同的工程變更的，如何確定工程價款
十、固定總價合同的工程變更的，如何確定工程價款
十一、合同固定價和材料損耗如何認定
十二、閉口價合同遇市場調(diào)整因素是否能重新審價確定造價
十三、第三人依據(jù)發(fā)包方委托對工程結(jié)算報告出具審核意見的法律效力如何認定
十四、財政評審中心出具的審核結(jié)論能否作為工程結(jié)算的依據(jù)
十五、經(jīng)建設單位聘用的監(jiān)理工程師簽認的工程量月報表，能否可以直接作為工程結(jié)算依據(jù)
十六、實際施工人同發(fā)包人已經(jīng)就工程價款簽署結(jié)算協(xié)議的，該結(jié)算協(xié)議能否作為法院判決發(fā)包人支付工程欠款的依據(jù)
十七、農(nóng)村建房施工合同房屋的造價如何確定
十八、建設工程施工合同被認定無效，但工程經(jīng)竣工驗收合格時，如何適用折價補償原則
十九、建設工程施工合同無效的法律后果是折價補償還是按照過錯賠償損失
二十、建設工程施工合同無效，且建設工程經(jīng)竣工驗收不合格的，應當如何處理工程款
二十一、合作開發(fā)房地產(chǎn)合同各方對發(fā)包人欠付工程價款是否應承擔連帶責任
第二節(jié)工程價款的主張與抗辯
一、司法實務中如何調(diào)整建筑材料的差價
二、情勢變更原則在工程價款中如何適用
三、建設工程施工合同無效，但建設工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求參照合同約定支付工程價款的，是否應予支持
四、實際施工人請求支付無效建設工程施工合同約定的工程進度獎勵金的，人民法院應否予以支持
五、建設施工合同無效，當事人能否基于《建設工程施工合同解釋》第20條請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款
六、發(fā)包人收到承包人竣工結(jié)算文件后在約定期限內(nèi)不予答復，是否視為認可竣工結(jié)算文件
七、作為合同結(jié)算依據(jù)的地方政府文件被撤銷，當事人請求據(jù)實結(jié)算的，應如何處理
八、當事人在合同中僅約定了發(fā)包人應在約定的期限內(nèi)答復，但沒有約定逾期不答復的法律后果，能否視為發(fā)包人認可竣工結(jié)算文件適用該條的規(guī)定
九、建設工程施工合同無效，但建設工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人是否有權選擇要求發(fā)包人參照合同約定結(jié)算或者據(jù)實結(jié)算支付工程價款
十、發(fā)包人未在催款函約定的期限內(nèi)回復，是否視為認可施工人的報價
十一、催告是否為承包人應當履行的義務和確定結(jié)算依據(jù)的必然環(huán)節(jié)
十二、發(fā)包人能否以承包人沒有開具發(fā)票作為拒付工程款的抗辯理由
十三、在不可抗力發(fā)生的情況下導致建設施工的標的物滅失，承包方是否依然具有工程款給付請求權
第三節(jié)工程價款的利息
一、發(fā)包人未按照約定支付工程款，如何計算拖欠的工程款的利息
二、一審判決支持承包人要求支付尚欠工程款本金及逾期付款違約金的訴訟請求，二審認定建設工程施工合同無效，能否判決發(fā)包人承擔工程欠款的利息損失
三、發(fā)包人同承包人僅就欠付工程款約定了違約金支付方式，承包人是否還可以要求發(fā)包人在承擔支付違約金責任之外支付欠付工程款的利息
四、工程價款利息的起算時間如何確定
規(guī)則14【約定結(jié)算】對于沒有爭議部分項目的工程結(jié)算價應按照約定依據(jù)承包人提交的竣工結(jié)算文件確定工程結(jié)算價。
規(guī)則15【逾期審核】建設工程合同中，在當事人沒有特別約定的情形下，不宜適用逾期審核視為認可的規(guī)則，否則會侵犯合同自由原則，破壞競爭環(huán)境的均衡。
規(guī)則16【發(fā)票】未交付發(fā)票不構(gòu)成債務人拒履行債務的理由。
規(guī)則17【合同無效的價款結(jié)算】建設工程合同無效，但建設工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照有效合同處理的，應當參照合同約定來計算涉案工程價款，承包人不應獲得比合同有效時更多的利益。
規(guī)則18【數(shù)份合同無效與價款結(jié)算】雙方當事人就同一建設工程簽訂的數(shù)份施工合同均被認定無效時，應綜合締約時建筑市場行情、利于當事人接受、訴訟經(jīng)濟等因素，參照雙方達成合意并實際履行合同結(jié)算工程價款。
規(guī)則19【定額價與市場價】鑒定機構(gòu)分別按照定額價和市場價作出鑒定結(jié)論的，一般以市場價確定工程價款。
規(guī)則20【墊資利息】當事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持。
規(guī)則21【竣工結(jié)算文件】不能以當事人選擇適用的建設工程施工合同格式合同文本中的通用條款為據(jù)，推定出發(fā)包人認可以承包人報送的竣工結(jié)算文件為確定工程款數(shù)額的依據(jù)。
規(guī)則22【未完工程結(jié)算】未完建設工程的結(jié)算，首先應按合同約定單價結(jié)算工程款，同時還應將臨時建筑設施的費用進行分攤。
規(guī)則23【預算單】在建設工程合同中雙方明確約定預算單作為合同附件的情況下，該預算單仍應由雙方簽字或者蓋章確認，且符合雙方合意及內(nèi)容確定的合同基本要素時方具備法律效力。


第五章價款優(yōu)先權糾紛
第一節(jié)性質(zhì)及效力
一、是否應將預售登記作為消費者優(yōu)于建設工程優(yōu)先權的前提條件
二、放棄建設工程優(yōu)先受償權的效力如何認定
三、商品房預售中建設工程價款優(yōu)先受償權與消費者權利、銀行抵押權并存時如何處理
第二節(jié)權利主體
一、工程勘察和設計的承包方是否享有優(yōu)先受償權
二、裝修裝飾工程的承包方是否享有優(yōu)先受償權
三、未完工程承包人是否可以主張優(yōu)先受償工程款
四、建筑施工中形成的債權能否轉(zhuǎn)讓？受讓人對該建筑是否享有優(yōu)先受償權
五、工程承包人承諾放棄優(yōu)先受償權的條件未成就其對轉(zhuǎn)讓的工程是否享有優(yōu)先受償權
六、合法分包人、轉(zhuǎn)包人、實際施工人能否行使優(yōu)先受償權
七、轉(zhuǎn)包合同、非法分包合同中的實際施工人能否行使工程價款優(yōu)先受償權
八、合同無效情形下，承包人是否享有優(yōu)先受償權
九、涉案建設工程解除后，承包人就建設工程款是否還享有優(yōu)先受償權
十、建設工程為第三人所有的，能否適用建設工程優(yōu)先受償權
十一、通過以物抵債方式取得建設工程所有權的第三人，能否對抗承包人行使建設工程價款優(yōu)先受償權
第三節(jié)權利客體
一、不宜折價、拍賣的建設工程如何認定
二、已竣工但有質(zhì)量瑕疵的建設工程能否作為工程價款優(yōu)先受償權的客體
三、建設工程價款優(yōu)先權的客體是否及于建筑物所占用的建設用地使用權
第四節(jié)擔保范圍
一、享有優(yōu)先權保護的建筑工程價款范圍如何界定
二、建設工程款中的利潤是否屬于優(yōu)先權的范圍
三、預期利潤是否屬于建設工程優(yōu)先權所涵蓋的工程款債權范圍
四、工作人員報酬、材料款及其他墊資等實際支出的費用是否屬于建設工程優(yōu)先權所涵蓋的工程款債權范圍
五、質(zhì)量保修金是否應納入優(yōu)先受償范圍
六、履約保證金是否應納入優(yōu)先受償范圍
第五節(jié)行使方式
一、建設工程優(yōu)先受償權的順序如何確定
二、建設工程價款優(yōu)先受償權實現(xiàn)程序如何認定
三、承包人的建設工程價款優(yōu)先受償權是否必須先經(jīng)法院確認后才能夠行使
四、人民法院的執(zhí)行機構(gòu)是否可以在執(zhí)行程序中認定承包人的建設工程價款優(yōu)先受償權
五、應否允許建設工程價款優(yōu)先受償人提前介入拍賣程序
六、稅收問題能否阻礙承包人建設工程價款優(yōu)先受償權的實現(xiàn)
第六節(jié)行使期限
一、如何認定建設工程優(yōu)先受償權的行使期間與失權
二、建設工程施工合同解除后，未完工程的承包人主張工程價款優(yōu)先受償權的，起算點如何確定
三、司法解釋規(guī)定的實際竣工日期能否作為建設工程承包人行使工程價款優(yōu)先受償權除斥期間的起算點
規(guī)則24【合同無效與優(yōu)先受償權】建設工程合同無效不應成為優(yōu)先受償權行使的必然障礙，應結(jié)合工程是否經(jīng)竣工驗收合格這一事實進行判斷。
規(guī)則25【債權轉(zhuǎn)讓與優(yōu)先受償權】建設施工中形成的債權可以轉(zhuǎn)讓，且受讓人在有效期限內(nèi)可以行使對該建筑的優(yōu)先受償權。
規(guī)則26【催款函與優(yōu)先受償權】承包人在除斥期間向發(fā)包人發(fā)出了催款函，表示發(fā)包人如不按期付款將行使優(yōu)先權，同時發(fā)包人對此無異議，則可認定承包人有權行使優(yōu)先權。但如果有利害關系人（如銀行等）提出異議，則應嚴格審查催款函的證據(jù)效力。
規(guī)則27【合同解除與優(yōu)先受償權】建設工程施工合同履行過程中，因為發(fā)包人的原因?qū)е率┕ず贤�解除，承包人主張工程價款優(yōu)先受償?shù)膽�予支持。但應以發(fā)包人、承包人約定的債務履行期屆滿或人民法院、仲裁機構(gòu)確定的債務履行期限屆滿作為行使工程價款優(yōu)先受償權期限的起算點。
規(guī)則28【優(yōu)先受償權起算點】在建設工程在合同約定的竣工日期之后仍在繼續(xù)施工，至訴訟時尚未全部施工完畢、沒有實際竣工日期的情況下，可根據(jù)立法和司法解釋精神，認定建設工程合同協(xié)商終止的時間為行使建設工程價款優(yōu)先受償權的起算點。
規(guī)則29【價款優(yōu)先權審查認定】建設工程價款優(yōu)先權屬于法定權利，對于申請執(zhí)行人有沒有在法定期限內(nèi)行使該權利，并非一定要通過審判程序確認，可以在執(zhí)行程序中審查認定。


第六章質(zhì)量糾紛
第一節(jié)工程質(zhì)量認定
一、建設工程質(zhì)量問題如何認定
二、對工程質(zhì)量標準作出超乎備案水準之上的特殊約定的效力如何認定
三、竣工驗收與竣工驗收備案有何區(qū)別
第二節(jié)承包方的工程質(zhì)量責任
一、工程質(zhì)量糾紛中承包方的過錯歸責原則及責任承擔義務如何認定
二、工程質(zhì)量糾紛中承包人違約的主要情形有哪些
三、發(fā)包人對建設工程質(zhì)量瑕疵可以采取哪些法律救濟
四、在實際工程建設中，雙方在有些情況下約定工程質(zhì)量要達到天池杯、長白山杯、魯班獎等目標獎項，但實際上因各種原因沒有獲得上述獎項，能否支持發(fā)包方請求減少支付工程款的要求
五、承包人拒絕修復不合格建設工程如何處理
第三節(jié)發(fā)包方的工程質(zhì)量責任
一、發(fā)包人對造成工程質(zhì)量缺陷應如何承擔責任
二、工程質(zhì)量糾紛中發(fā)包人違約的主要情形有哪些
三、發(fā)包人擅自使用未經(jīng)驗收的建設工程，出現(xiàn)質(zhì)量問題應當如何承擔
四、建設工程施工合同因發(fā)包方違約，承包人解除合同時能否主張可得利益
五、在發(fā)包人對工程質(zhì)量缺陷有過錯承擔責任后，承包人是否還應承擔責任
第四節(jié)工程質(zhì)量責任承擔與救濟
一、無效的建設工程施工合同工程質(zhì)量保修責任如何承擔
二、在合理使用壽命內(nèi)地基基礎工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量出現(xiàn)問題，如何承擔責任
三、商品房質(zhì)量保證期限與施工單位的質(zhì)量保修期限之間的關系如何認定
四、工程質(zhì)量鑒定期間能否成為順延工期期間
五、房屋質(zhì)量出現(xiàn)非主體結(jié)構(gòu)問題，購房人是否享有退房權利
六、購房者對建筑工程竣工驗收備案行為可否提起行政訴訟
七、建設工程質(zhì)量違約責任的賠償如何認定
八、建設工程質(zhì)量侵權責任的賠償如何認定
規(guī)則30【工程驗收】承包人未經(jīng)發(fā)包人同意對工程組織驗收，單方向質(zhì)量監(jiān)督部門辦理竣工驗收手續(xù)的，侵害了發(fā)包人工程驗收權利。在此種情況下，質(zhì)檢部門對該工程出具的驗收報告及工程優(yōu)良證書因不符合法定驗收程序，不能產(chǎn)生相應的法律效力。


第七章鑒定糾紛
第一節(jié)工程鑒定一般問題
一、建設工程合同糾紛中的鑒定應當遵循什么程序
二、建設工程合同糾紛中怎樣嚴格把握鑒定的適用規(guī)則
三、對鑒定結(jié)論可采信如何判定
四、對自行鑒定結(jié)論證明力如何判斷
五、再次鑒定的啟動及其實體條件有何限制
六、一方當事人要求鑒定，另一方不同意，如何處理
第二節(jié)工程造價鑒定
一、工程造價司法鑒定如何認定
二、因勞務費發(fā)生爭議是否要進行工程造價鑒定？鑒定結(jié)論所涉事項超出了當事人約定范圍，能否作為判決依據(jù)
三、在施工合同中，未約定發(fā)包人逾期不答復視為認可承包方結(jié)算值的情況下，人民法院將如何確定工程造價鑒定義務人？在何時提出鑒定申請才有效
四、雙方審定的工程造價與鑒定結(jié)論不一致時，以哪個為準
五、雙方審定的工程造價與審計結(jié)論不一致時，以哪個為準
六、工程造價鑒定結(jié)論與審計機關審計結(jié)論不一致時，以哪個為準
七、對固定價格的施工合同，人民法院是否會依據(jù)鑒定結(jié)論確定工程造價
八、發(fā)包人委托咨詢公司審價，承包人代其支付審價費取得的審價報告，人民法院能否以此認定工程造價
九、承包方與發(fā)包方委托的第三人作出的沒有發(fā)包方蓋章的結(jié)算書，人民法院能否以此確定工程造價
十、協(xié)助發(fā)包人結(jié)算對項的第三人沒有審計資質(zhì)，人民法院如何認定審定結(jié)算書的效力
十一、人民法院能否在造價鑒定結(jié)論之外增加工程價款
十二、承包方不能提供停、窩工簽證，能否通過人民法院委托鑒定確認停、窩工損失
十三、二審法院對重新鑒定工程造價申請的處理原則是什么
十四、明確約定固定價格的建設工程施工合同，當事人一方申請鑒定的，如何處理
十五、鑒定機構(gòu)分別按照定額價和市場價作出鑒定結(jié)論的，應當如何確定工程價款
十六、工程造價鑒定取費標準變化時，是否仍按原約定下浮率對工程造價鑒定結(jié)果進行下浮
規(guī)則31【審計報告】在雙方當事人已經(jīng)通過結(jié)算協(xié)議確認了工程結(jié)算價款并已基本履行完畢的情況下，國家審計機關做出的審計報告，不影響雙方結(jié)算協(xié)議的效力。
規(guī)則32【鑒定證明力】建設工程施工合同糾紛案件的當事人雙方對材料價格有爭議時，如有明確約定且已經(jīng)價格鑒定機構(gòu)鑒定，沒有提出充分的相反證據(jù)和反駁理由的，該鑒定結(jié)論即有證明力。


第八章合同變更、轉(zhuǎn)讓與解除糾紛
第一節(jié)工程合同變更
一、建設工程合同中的“顯失公平”如何認定
二、建設工程合同中的“欺詐”如何認定
三、雙方當事人簽訂合作開發(fā)房地產(chǎn)合同后又簽訂建設工程施工合同，由一方負責施工并取得工程款，對此應當如何認定
四、當事人另行簽訂的建設工程施工合同補充合同中關于糾紛解決方式的變更約定是否有效
第二節(jié)工程合同轉(zhuǎn)讓
一、如何正確區(qū)分合同轉(zhuǎn)包、違法分包、倒賣合同與合同轉(zhuǎn)讓的界限
二、項目轉(zhuǎn)讓與建筑工程承包法律關系有何區(qū)別
三、建筑工程強制拍賣后，建筑工程上的權利負擔如何轉(zhuǎn)移
第三節(jié)工程合同解除
一、建設工程施工合同解除的一般規(guī)則如何認定
二、承包人擅自停工導致施工合同解除如何認定
三、承包人遲延完工導致施工合同解除如何認定
四、承包人不履行維修義務導致施工合同解除如何認定
五、承包人轉(zhuǎn)包、分包合同導致施工合同解除如何認定
六、發(fā)包人不履行主要義務導致施工合同解除如何認定
七、發(fā)包人不履行協(xié)助義務導致施工合同解除如何認定
八、建設工程合同中，發(fā)包人可否類推適用《合同法》第268條的規(guī)定，在賠償承包人損失后隨時解除承包合同
九、施工單位施工期間資質(zhì)等級下降能否成為發(fā)包方解除合同的條件
十、情勢變更原則在建設工程施工合同中如何適用
十一、建設工程施工合同中情勢變更與商業(yè)風險有何異同
十二、建設工程施工合同中情勢變更與不可抗力有何異同
十三、建設工程施工合同中情勢變更與顯失公平有何異同
規(guī)則33【工程價格調(diào)整】針對因施工計劃變更增加施工量而提供的政府補助，或是本質(zhì)上屬于合同工程價格調(diào)整而以行政補貼形式政府提供的專項行政補助，實際施工人均有權按照據(jù)實結(jié)算的原則主張合法權益。


第九章涉建設工程領域商事交易責任認定
第一節(jié)商事交易行為認定原則
一、施工掛靠等關系中的實際施工人對外從事相關商事行為，其性質(zhì)屬于職務代理還是無權代理
二、涉建設工程商事案件表見代理認定應把握的原則有哪些
第二節(jié)商事交易行為表見代理的認定
一、如何根據(jù)優(yōu)勢證據(jù)規(guī)則認定商事交易案件事實
二、職務行為和表見代理如何區(qū)分
三、商事交易行為表見代理如何認定
四、對實際施工人不適用表見代理情形主要有哪些
五、發(fā)包、租買、借款行為責任主體如何認定
六、涉建設工程商事交易行為效果如何認定
規(guī)則34【項目負責人】項目負責人（項目經(jīng)理）出具結(jié)算單的行為，究竟構(gòu)成職務行為、表見代理還是無權代理，應該綜合各方面因素綜合判斷。
規(guī)則35【借用資質(zhì)】如無特殊約定，出借資質(zhì)、收取管理費的企業(yè)對外應當承擔包工頭簽訂買賣合同主體的相應責任。
規(guī)則36【表見代理】掛靠、轉(zhuǎn)包、違法分包等關系下實際施工人以建筑單位名義對外從事的商事行為，其行為后果應由建筑單位還是實際施工人承擔，除了相對人的請求權因欠缺債權事實基礎被駁回訴訟請求外，主要取決于表見代理制度具體適用的結(jié)果。


第十章合同糾紛程序處理
第一節(jié)受理、反訴與抗辯
一、建設企業(yè)內(nèi)部承包產(chǎn)生的糾紛是否屬于人民法院受案范圍
二、發(fā)包人因建設工程質(zhì)量瑕疵造成財產(chǎn)或者人身損害而向承包人提出賠償請求的，在程序上應當如何處理
三、建設工程合同糾紛案件中的反訴與抗辯應如何區(qū)別認定
第二節(jié)訴訟主體
一、建設工程施工合同糾紛案件中，訴訟主體如何確定
二、建設工程施工合同糾紛中施工人作為原告的，其他訴訟主體如何確定
三、實際施工人在何種情況下有權以發(fā)包人為被告提起訴訟
第三節(jié)訴訟證據(jù)與訴訟時效
一、因組織工程竣工驗收的主體不適格，質(zhì)監(jiān)部門出具的竣工驗收報告是否具有證明力
二、施工合同約定工程尾款待驗收通過后支付，如工程驗收客觀上無法進行，施工人請求支付該尾款，訴訟時效期間應當如何計算
第四節(jié)法律適用
一、施工合同約定的仲裁條款是否適用于因償付工程欠款簽訂《還款協(xié)議書》后發(fā)生的糾紛案件
二、建設工程合同與承攬合同法律適用有何區(qū)別
規(guī)則37【結(jié)算撤銷權】工程結(jié)算撤銷權應當在建筑施工企業(yè)知道或應當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)向法院或仲裁機構(gòu)提出。
規(guī)則38【中止訴訟】行使撤銷權并不必然導致中止訴訟。


附：建設工程合同糾紛常用規(guī)范性法律文件
中華人民共和國合同法（節(jié)選）
最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋
最高人民法院關于建設工程價款優(yōu)先受償權問題的批復
最高人民法院關于裝修裝飾工程款是否享有合同法第二百八十六條規(guī)定的優(yōu)先受償權的函復